Odborná komparace vymáhání práva v e-commerce, nová legislativa DDG a obrana proti zneužívajícím výzvám podle judikatury BGH
Autor: JUDr. Tomáš Mach, LL.M., Ph.D., advokát (CZ/DE/SK) a soudní znalec
Expanze české e-commerce na německý trh je logickým krokem pro mnoho rostoucích společností. Řada českých podnikatelů se však na trh s doménou .de vrhá vyzbrojena pouze selským rozumem a zvyklostmi z domácího trhu. V České republice platí nepsané pravidlo, že pokud na webu uděláte formální chybu (například chybí povinný údaj nebo není správně nastaveno cookies řešení), v horším případě zasáhne Česká obchodní inspekce s pokutou, v lepším případě vás konkurent pouze neformálně upozorní. Náklady na nápravu se obvykle rovnají času vašeho programátora.
V Německu vás však toto spoléhání se na neformální řešení může stát tisíce až desetitisíce eur. Vymáhání pravidel nekalé soutěže je zde z velké části realizováno prostřednictvím soukromoprávních nároků konkurentů a oprávněných sdružení. Typickým nástrojem je tzv. Abmahnung – mimosoudní výzva k zanechání protiprávního jednání, která může mít významné finanční dopady.
1. Co je to Abmahnung a jak funguje systém vymáhání v praxi
Německý zákon proti nekalé soutěži (Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb – UWG) umožňuje konkurentům a oprávněným sdružením zasáhnout proti porušení tržních pravidel formou mimosoudní výzvy k odstranění závadného stavu.
Původní myšlenkou tohoto institutu bylo odlehčit soudům a umožnit řešení sporů mezi podnikateli mimosoudně. V praxi se však tento mechanismus stal významným nástrojem vymáhání práva, který je často využíván systematicky a ve velkém rozsahu.
Některé advokátní kanceláře a oprávněná sdružení (Wettbewerbsverbände) vyhledávají formální nedostatky na webových stránkách pomocí automatizovaných nástrojů. Po zjištění porušení následně rozesílají standardizované výzvy k nápravě.
Z pohledu českého podnikatele se hlavní finanční riziko skrývá ve dvou důsledcích doručení Abmahnung:
1. Aufwendungsersatz (náhrada nákladů právního zastoupení)
Advokát odesílatele požaduje úhradu svých nákladů. Ty se počítají podle hodnoty sporu (Streitwert). U běžných e-commerce pochybení se hodnota sporu typicky pohybuje v rozmezí přibližně 5 000 až 30 000 EUR, v závislosti na charakteru porušení a velikosti podnikatele. To může generovat náklady ve výši vyšších stovek až tisíců eur.
2. Unterlassungserklärung (prohlášení o zanechání jednání)
Adresát výzvy je zpravidla vyzván k podpisu prohlášení o zanechání protiprávního jednání. Jedná se o časově neomezený závazek, jehož porušení může vést k povinnosti zaplatit smluvní pokutu (Vertragsstrafe), která bývá stanovena v řádu tisíců eur za každé jednotlivé porušení.
2. Aktuální legislativní změny: Přechod od TMG k DDG
Jednou z nejčastějších oblastí, na kterou se výzvy zaměřují, je Impressum (povinné informace o poskytovateli služby na webu).
Mnoho starších německých verzí webových stránek stále obsahuje odkazy na telemediální zákon (Telemediengesetz – TMG), například formulaci „Angaben gem. § 5 TMG“. V souvislosti s implementací evropského Digital Services Act (DSA) došlo v roce 2024 k zásadním legislativním změnám.
Podstatná část úpravy TMG byla nahrazena zákonem Digitale-Dienste-Gesetz (DDG), který dnes upravuje obecné informační povinnosti poskytovatelů digitálních služeb, včetně požadavků na Impressum podle § 5 DDG.
Používání zastaralých odkazů na TMG samo o sobě nemusí automaticky znamenat porušení práva, ale může být indikátorem, že web nebyl právně aktualizován. V kombinaci s dalšími nedostatky může představovat zvýšené riziko právního napadení.
Mezi typické nedostatky v Impressu patří zejména:
- chybějící nebo neúplné údaje o obchodním rejstříku
- absence identifikačního čísla k DPH (Umsatzsteuer-Identifikationsnummer)
- neúplné označení statutárního orgánu
- nedostatečné kontaktní údaje (zejména funkční e-mailová adresa)
Historicky byla povinná také informace o evropské platformě pro řešení spotřebitelských sporů (ODR). Tato platforma byla v roce 2024 ukončena, a povinnost uvádět příslušný odkaz již obecně neplatí.
Vedle Impressa patří mezi časté důvody výzev rovněž nedostatky v oblasti ochrany osobních údajů, zejména:
- nedostatečná nebo neaktuální Datenschutzerklärung
- nesprávně implementované cookies řešení
- nejasné informace o zpracování osobních údajů
3. Obrana v praxi: „Rechtsmissbrauch“ a judikatura BGH
Německý zákonodárce se pokusil omezit zneužívání systému výzev novelou zákona UWG (Gesetz zur Stärkung des fairen Wettbewerbs).
Tato reforma posílila kritéria pro posuzování zneužití práva (Rechtsmissbrauch) podle § 8c UWG a omezila v některých případech nárok konkurentů na náhradu nákladů advokáta u čistě formálních pochybení.
Je však důležité zdůraznit, že i v těchto případech může být stále požadováno zanechání protiprávního jednání (Unterlassung), a samotná výzva tedy neztrácí právní význam.
V praxi se navíc často setkáváme s tím, že výzvy odesílají specializovaná sdružení na ochranu hospodářské soutěže, která mají zvláštní postavení a jejichž oprávnění k uplatňování nároků zůstává zachováno.
Pokud adresát obdrží Abmahnung, jedním z prvních kroků by mělo být posouzení, zda výzva není zneužívající.
V případě zneužívající výzvy může odesílatel ztratit nárok na náhradu nákladů, a adresát může za určitých okolností uplatnit vlastní nárok na náhradu nákladů právní obrany podle § 13 odst. 5 UWG.
Judikatura Spolkového soudního dvora (Bundesgerichtshof – BGH) je však v této oblasti poměrně přísná. Například v rozhodnutí sp. zn. I ZR 17/18 BGH konstatoval, že samotná skutečnost, že advokát rozesílá větší množství výzev nebo že výzva byla reakcí na předchozí spor, automaticky neznamená zneužití práva. Důkazní břemeno existence zneužití leží na adresátovi výzvy.
Závěr a doporučení advokáta
Německý e-commerce trh klade vysoké nároky na formální správnost webových prezentací. Pokud advokátní dopis označený jako Abmahnung dorazí do vaší datové schránky nebo e-mailu, doporučujeme dodržet následující základní pravidla:
1. Nikdy listinu neignorujte
Reakční lhůty (Fristsetzung) bývají velmi krátké, často v rozsahu 3 až 5 dnů. Ignorování výzvy zpravidla vede k rychlému podání návrhu na vydání předběžného opatření (einstweilige Verfügung), což může významně zvýšit náklady sporu.
2. Nepodepisujte přiloženou Unterlassungserklärung bez právní kontroly
Přiložené prohlášení bývá formulováno velmi široce a může obsahovat vysoké smluvní pokuty. V praxi se často vypracovává tzv. modifikované prohlášení (modifizierte Unterlassungserklärung), které omezuje rozsah závazku na nezbytné minimum a upravuje mechanismus smluvní pokuty, často podle principu tzv. Hamburger Brauch.
3. Provádějte preventivní právní audit webu
Preventivní kontrola webu je zpravidla výrazně levnější než řešení následků doručené výzvy. Doporučuje se pravidelně kontrolovat zejména:
- aktuálnost Impressa podle § 5 DDG
- správnost Datenschutzerklärung
- implementaci cookies řešení
- úplnost údajů o podnikateli
Abmahnung je standardním nástrojem německého právního systému, který může mít významné finanční dopady, zejména pro podnikatele vstupující na německý trh. Při správném právním postupu však lze rizika těchto výzev výrazně snížit a v některých případech i úspěšně eliminovat.
Pravidelná právní kontrola webu a včasná reakce na doručené výzvy patří mezi základní preventivní opatření každého podnikatele působícího na německém trhu.